借款保证合同

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以新贷还旧贷，保证人要不要承担保证责任？

以新贷还旧贷是金融界普遍存在的现象。其中，金融机构和借款人间恶意串通明显。如果认定是以新还旧，那保证人还要不要承担保证责任呢？最高法院意见：要区分不同情况。

第一种情况：在旧贷款和新贷款中均有保证人而且是同一个人的情况下，不论该保证人是否知道金融机构与借款人之间搞以新贷还旧贷，保证人原则上都应该承担保证责任。

第二种情况：在旧贷款和新贷款中保证人不是同一人的情况下，新贷款的保证人如果不知道金融机构与借款人之间搞以新贷还旧贷，应当免除保证人的保证责任。

第三种情况：如果保证人明确知道金融机构与借款人之间搞以新贷还旧贷仍然提供担保的，保证人仍然要承担担保责任，但是否保证人知晓应该由金融机构或者借款人举证证明。

【结论】在借款合同纠纷案件中，如果保证人能够证明债权人和债务人是以新贷还旧贷，并且符合上述第二种情况，则保证人不需要承担保证责任。其他担保人也可比照适用。

尽管“以贷还贷”的借款合同效力已被认定有效，但“以贷还贷”引发的纠纷仍然层出不穷，是否属于借新还旧，在审判实务中的重要意义之一是对担保人责任的界定。担保法司法解释第三十九条规定：“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。” 何为“以贷还贷”？

在“以贷还贷”纠纷之诉中，首先需要界定诉争行为是否构成“以贷还贷”。以贷还贷（或借新还旧）是指借款人向银行贷款以清偿先前所欠同一银行贷款的行为[2]。“以贷还贷”需要同时满足以下三个要件：

1、新旧贷款债权债务主体一致

【案例1】最高人民法院（2001）民二终字第166号案件

【裁判观点】以贷还贷的构成以新贷和旧贷的贷款人、借款人同一为要件，借款人从第三人处拆借资金偿还所欠贷款人旧贷，不属于以贷还贷。【案例2】最高人民法院（2002）民二终字第219号

【裁判观点】从债的确定性原则出发，如果前后债务的主体有所不同，尽管发生代偿关系，也不能认为是该债务的简单延续，而

随着人们越来越重视维护自己的权利，合同已经成为了体现法律观念的载体。你是否了解合同的书写方式呢？经过栏目小编的搜寻，已经找到了符合您需求的“借款保证合同”资源。希望大家能够喜欢本文！

借款人名称：（甲方）

贷款人名称：（乙方）

保证人名称：（丙方）

因甲方的请求，丙方愿意为甲、乙签订的年字第号合同提供担保。乙方经审查，同意丙方作为甲方还款的保证人，甲、乙、丙三方经协商一致，按下列条款订立本合同：

第一条丙方担保金额为甲方根据年字第号合同（以下称主合同）向乙方借用的资金本金（大写______）整及其相应的利息、费用和罚息。

第三条丙方的保证责任不因甲方上级单位的任何指令、甲方地位及财务状况的改变、甲方与任何单位签订任何协议或文件及本担保合同所担保的主合同的无效或解除而免除。

第四条丙方机构若发生变更、合并、撤销，丙方应提前天书面通知乙方和甲方，由变更、合并后的机构承担本担保合同项下的全部义务，或由甲方和丙方落实为乙方所接受的新的担保人。

第五条本担保合同生效后，甲方和乙方如需要变更主合同条款，应征得丙方的同意，由甲、乙、丙三方达成书面协议。

第六条本合同生效后，乙方有权对丙方的资金和财产情况进行监督，有权要求丙方提供其财务报表等材料，丙方应如实提供。

第七条本合同的担保金额随甲方偿还或丙方代为清偿本合同第二条约定的本金、利息、费用及罚息的数额而相应扣减。

第八条丙方代甲方清偿借款本息、费用及罚息后，有权向甲方追偿。

第九条在本合同有效期内，甲、乙、丙任何一方不得擅自变更或解除本合同。

第十条违约责任：

1.丙方违反本合同第二条约定，未按期代为清偿到期债务，乙方有权委托丙方开户金融机构从丙方存款账户中直接扣收，并可视情况按担保总额的%向丙方收取违约金。

2.丙方违反本合同第四条约定，应按担保总额的%向乙方支付违约金。给乙方造成经济损失，且违约金数额不足弥补所受损失的，还应赔偿乙方经济损失。

3.甲方违反本合同第四条约定，乙方有权停止发放新贷款，并提前收回已发放的贷款本息。

4.甲方和乙方违反本合同第五条的规定，擅自变更主合同条款，丙方可以自行解除担保义务。

第十一条争议的解决方式：

合同履行中发生争议，三方协商解决，协商不成时，按下列第项方式解决：

（1）向_____委员会申请_____；

（2）依法向人民法院起诉。

第十二条双方商定的其他事项

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借款人： (以下简称甲方)

出借人： (以下简称乙方)

借款连带责任保证人： (以下简称丙方)

本合同当事人根据有关法律、法规，在平等、自愿的基础上，为明确责任，恪守信用，签订本合同，并保证共同遵守。

第一条 借款内容

1、借款金额： 。

2、 款进行违法活动。

3、 借款期限为 天，自________年月____日起至________年____月____日止。

4、 借款期限内利率为 ，利息从实际放款之日起计算，按实际天数结算。

5、 借款的交接： 全部借款由当事人办理完一切手续当日，凭借据乙方支付给甲方。

第二条 合同当事人的义务

(一) 乙方义务

对甲方提供的抵押物契据、证件要妥善保管，不得遗失、损毁。在甲方到期还清债务后，将抵押物的全部契据、证明文件交还甲方，合同终止。

(二) 甲方义务

1、 严格按照合同规定的时间主动还本付息。

2、 严格按照合同约定的用途使用借款，并接受乙方的监督。

3、 按乙方要求，提供有关证件及资料，并保证真实性、合法性。如甲方变更户籍所在地或经常居住地，应及时书面告知乙方。

第三条 保证约定

1、丙方对上述所列条项承担连带保证责任，直至全部债务清偿完毕。如甲 方不按合同约定偿付借款本息和相应费用，乙方有权直接要求丙方任何一个保证人承担全部保证责任，保证人应于____日内履行保证责任。

2、 丙方所保证担保的范围为本合同项下的借款本金、利息、违约金、罚息以及实现债权的费用。

3、本合同的担保金额随甲方偿还或丙方代为清偿本合同

第二条约定的本金、利息、费用的数额而相应扣减。

4、保证人完全了解借款人的借款用途，保证有足够的能力承担保证责任， 并不因与任何单位或个人签订的任何协议而减轻或免除所承担的保证责任，在本合同有效期内担保人保证不再向其他方提供财务信用担保。

5、本合同生效后，甲方在合同期内未如约还款，丙方也未代替甲方承担全部债务，丙方自愿无条件承担永久保证义务，直至全部债务清偿完毕为止。

6、本合同生效后，丙方有权对甲方的资金和财产情况进行监督，有权要求甲方提供其财务报表等材料，甲方应如实提供。

7、丙方代甲方清偿借款本息